Perguntas e respostas básicas no formulário 8938.
Mais em arquivo.
Ativos financeiros estrangeiros especificados - Visão geral.
Exemplos específicos:
Dinheiro ou moeda estrangeira, imóveis, metais preciosos, arte e colecionáveis.
Ações ou valores mobiliários estrangeiros.
Cofre.
Conta de investimento da instituição financeira estrangeira.
Contas Financeiras Baseadas nos Estados Unidos (incluindo fundos de investimento dos EUA, IRAs, planos 401 (k), etc.)
Pensões estrangeiras, planos de remuneração diferidos ou "segurança social" estrangeira
Relatórios, arquivamento e requisitos de avaliação.
Ativos financeiros estrangeiros especificados - Visão geral.
Q1. Quais são os ativos financeiros estrangeiros especificados que eu preciso relatar no Formulário 8938?
Se você for obrigado a apresentar o Formulário 8938, você deve informar suas contas financeiras mantidas por uma instituição financeira estrangeira. Exemplos de contas financeiras incluem:
Conta de poupança, depósito, cheque e corretagem realizada com um banco ou corretor.
E, na medida em que é mantida para investimento e não realizada em uma conta financeira, você deve reportar ações ou valores mobiliários emitidos por alguém que não é uma pessoa dos EUA, qualquer outro interesse em uma entidade estrangeira e qualquer instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento com um emissor ou contraparte que não é uma pessoa dos EUA. Exemplos desses ativos que devem ser reportados se não contidos em uma conta incluem:
Ações ou valores mobiliários emitidos por uma empresa estrangeira; Uma nota, caução ou debênture emitida por uma pessoa estrangeira; Um swap de taxa de juros, swap de moeda, swap de base, limite de taxa de juros, piso de taxa de juros, swap de commodities, equity swap, swap de índice de ações, swap de inadimplência de crédito ou contrato similar com uma contraparte estrangeira; Uma opção ou outro instrumento derivado em relação a qualquer desses exemplos ou em relação a qualquer moeda ou mercadoria que seja celebrada com uma contraparte ou emissor estrangeiro; Um interesse de parceria em uma parceria estrangeira; Um interesse em um plano de aposentadoria estrangeira ou plano de remuneração diferido; Um interesse em uma propriedade estrangeira; Qualquer interesse em um contrato de seguro emitido pelo estrangeiro ou anuidade com um valor de resgate de dinheiro.
Os exemplos listados acima não compreendem uma lista exclusiva de ativos necessários para serem reportados.
Exemplos específicos:
Dinheiro ou moeda estrangeira, imóveis, metais preciosos, arte e colecionáveis.
Q1. Eu mantenho diretamente moeda estrangeira (ou seja, a moeda não está em uma conta financeira). Preciso denunciar isso no Formulário 8938?
A moeda estrangeira não é um activo financeiro estrangeiro especificado e não é reportável no Formulário 8938.
Q2. O imobiliário estrangeiro precisa ser reportado no Formulário 8938?
O imobiliário estrangeiro não é um activo financeiro estrangeiro especificado que deve ser reportado no Formulário 8938. Por exemplo, uma residência pessoal ou uma propriedade de aluguel não precisa ser reportada.
Se o imóvel é realizado através de uma entidade estrangeira, como uma corporação, parceria, confiança ou propriedade, o interesse na entidade é um activo financeiro estrangeiro especificado que é reportado no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus estrangeiros especificados Os ativos financeiros são maiores que o limite de relatórios que se aplica a você. O valor do imóvel detido pela entidade é levado em consideração na determinação do valor do interesse na entidade a ser reportada no Formulário 8938, mas o próprio imóvel não é reportado separadamente no Formulário 8938.
Q3. Eu deixo diretamente ativos tangíveis para investimento, como arte, antiguidades, jóias, carros e outros objetos de coleção, em um país estrangeiro. Preciso denunciar esses ativos no formulário 8938?
Não. Os ativos tangíveis de propriedade direta, como arte, antiguidades, jóias, carros e outros objetos de coleção, não são ativos financeiros estrangeiros especificados.
Q4. Tenho diretamente metais preciosos para investimentos, como ouro, em um país estrangeiro. Preciso denunciar esses ativos no formulário 8938?
Não. Os metais preciosos de titularidade direta, como o ouro, não são ativos financeiros estrangeiros especificados. Observe, no entanto, que os certificados de ouro emitidos por uma pessoa estrangeira podem ser um ativo financeiro estrangeiro especificado que você deveria informar no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você .
Q5. Este ano fiscal eu vendi metais preciosos que eu segurei por investimento para uma pessoa estrangeira. Tenho que denunciar o contrato de venda no Formulário 8938?
O contrato com a pessoa estrangeira para vender ativos mantidos para investimento é um ativo de investimento de ativos financeiros estrangeiros especificado que você deve informar no Formulário 8938, se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você .
Ações ou valores mobiliários estrangeiros.
Q1. Eu adquiri ou herdou ações ou títulos estrangeiros, como títulos. Preciso denunciar isso no formulário 8938?
Ações ou títulos estrangeiros, se você os mantiver fora de uma conta financeira, devem ser reportados no Formulário 8938, desde que o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados seja maior que o limite de relatório que se aplica a você. Se você possuir ações ou títulos estrangeiros dentro de uma conta financeira, não divulga as ações ou títulos no Formulário 8938. Para obter mais informações sobre o relatório das participações das contas financeiras, consulte as Perguntas Freqüentes 8 e 9.
Q2. Eu deixo diretamente ações de um fundo mútuo dos EUA que possui ações e títulos estrangeiros. Preciso relatar as ações do fundo mútuo dos EUA ou os títulos e valores mobiliários detidos pelo fundo mútuo no Formulário 8938?
Se você detém diretamente ações de um fundo mútuo dos EUA, não precisa denunciar o fundo mútuo ou as participações do fundo mútuo.
Cofre.
Q1. Tenho um cofre em uma instituição financeira estrangeira. O próprio depósito é considerado uma conta financeira?
Não, um cofre não é uma conta financeira.
Conta de investimento da instituição financeira estrangeira.
Q1. Tenho uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira que detém ativos de investimento. Preciso relatar a conta financeira se todos ou alguns dos ativos de investimento na conta são ações, títulos ou fundos de investimento emitidos por uma pessoa dos EUA?
Se você tem uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira e o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados é maior do que o limite de relatório que se aplica a você, você precisa denunciar a conta no Formulário 8938. Uma conta estrangeira é um financeiro estrangeiro especificado ativos, mesmo que seus conteúdos incluam, no todo ou em parte, ativos de investimento emitidos por uma pessoa dos EUA. Você não precisa relatar separadamente os ativos de uma conta financeira no Formulário 8938, independentemente de os ativos serem ou não emitidos por uma pessoa dos EUA ou por uma pessoa que não seja dos EUA.
Contas Financeiras Baseadas nos Estados Unidos (incluindo fundos de investimento dos EUA, IRAs, planos 401 (k), etc.)
Q1. Tenho uma conta financeira com um ramo dos EUA de uma instituição financeira estrangeira. Preciso denunciar esta conta no formulário 8938?
Uma conta financeira, como uma conta depositária, custódia ou aposentadoria, em uma sucursal dos EUA de uma instituição financeira estrangeira é uma exceção à regra geral de que uma conta financeira mantida por uma instituição financeira estrangeira é um ativo financeiro estrangeiro especificado. Uma conta financeira mantida por uma filial dos EUA ou uma subsidiária dos Estados Unidos de uma instituição financeira estrangeira não precisa ser reportada no Formulário 8938 e quaisquer ativos financeiros estrangeiros especificados nessa conta também não precisam ser reportados.
Q2. Tenho uma conta financeira mantida por uma instituição financeira dos EUA (incluindo fundos de investimento dos EUA, IRAs e Planos 401 (K) que detém ações e valores mobiliários estrangeiros. Preciso relatar a conta financeira ou suas participações?
Você não precisa denunciar uma conta financeira mantida por uma instituição financeira dos EUA ou suas participações. Exemplos de contas financeiras mantidas pelas instituições financeiras dos EUA incluem:
U. S. Fundos de fundos mútuos IRAs (tradicional ou Roth) 401 (k) planos de aposentadoria Planos de aposentadoria de aposentados estaduais Corretoras mantidas por instituições financeiras dos EUA.
Q3. Possui ações e valores mobiliários estrangeiros através de uma filial estrangeira de uma instituição financeira com sede nos Estados Unidos. Preciso denunciar isso no formulário 8938?
Se uma conta financeira, como uma conta depositária, custódia ou aposentadoria, é realizada por meio de uma agência estrangeira ou de uma subsidiária estrangeira de uma instituição financeira com sede nos Estados Unidos, a conta externa não é um activo financeiro estrangeiro especificado e não é obrigado a ser reportado em Formulário 8938.
Pensões estrangeiras, planos de remuneração diferidos ou "segurança social" estrangeira
Q1. Tenho interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferida. Preciso denunciá-lo no formulário 8938?
Se você tiver interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferida, você deve denunciar esses juros no Formulário 8938 se o valor de seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você.
Q2. Eu sou um contribuinte dos EUA e ganhei um direito à segurança social estrangeira. Preciso denunciar isso no Formulário 8938?
Os pagamentos ou os direitos de receber o equivalente estrangeiro de segurança social, benefícios de seguro social ou outro programa similar de um governo estrangeiro não são ativos financeiros estrangeiros especificados e não são reportáveis.
Q3. Sou um beneficiário de uma propriedade estrangeira. Preciso informar meu interesse em uma propriedade estrangeira no Formulário 8938?
Geralmente, um interesse em uma propriedade estrangeira é um activo financeiro estrangeiro especificado que é reportável no Formulário 8938 se o valor total de todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados for maior que o limite de relatório que se aplica a você.
Relatórios, arquivamento e requisitos de avaliação.
Q1. Eu sou um contribuinte dos EUA, mas não sou obrigado a apresentar uma declaração de imposto de renda. Preciso apresentar o Formulário 8938?
Os contribuintes que não são obrigados a apresentar uma declaração de imposto de renda não são obrigados a arquivar o Formulário 8938.
Q2. Se eu tiver que arquivar o Formulário 8938, devo informar todos os meus ativos financeiros estrangeiros especificados, independentemente de os ativos terem um valor máximo de miminis durante o ano fiscal?
Se você atende ao limite de relatório aplicável, você deve reportar todos os seus ativos financeiros estrangeiros especificados, incluindo os ativos financeiros estrangeiros especificados que tenham um valor máximo de minimis durante o ano fiscal. Para as exceções ao relatório, veja Exceções ao Relatório na página 6 das instruções para o Formulário 8938.
Q3. Eu arquivei minha declaração de imposto de renda, mas agora percebi que eu deveria ter arquivado o formulário 8938 com meu retorno, o que devo fazer?
Se você omitiu o Formulário 8938 quando arquivou sua declaração de imposto de renda, você deve apresentar o Formulário 1040X, Declaração de imposto de renda individual alterada dos EUA, com seu Formulário 8938 em anexo.
Q4. Tenho que arquivar o formulário 8938 e FinCEN Formulário 114, Relatório de Banco Externo e Contas Financeiras (FBAR)?
A apresentação do formulário 8938 não o dispensa do requisito separado de arquivar o FBAR se você for obrigado a fazê-lo, e vice-versa. Dependendo da sua situação, você pode ser obrigado a apresentar o Formulário 8938 ou o FBAR ou ambos os formulários, e certas contas externas podem ser obrigadas a serem reportadas em ambos os formulários.
Q5. Tenho vários ativos financeiros estrangeiros especificados para informar no Formulário 8938. Existe uma folha de continuação para o Formulário 8938?
Se você tiver mais de uma conta ou ativo para relatar na Parte I ou Parte II do Formulário 8938 ou mais do que um emissor ou contraparte para denunciar na Parte II do Formulário 8938, copie quantas partes e / ou II em branco você precisa para completar e anexá-los ao formulário 8938. Marque a caixa "Se você anexou folhas adicionais, clique aqui" na parte superior do formulário 8938.
Q6. Preciso contratar um avaliador certificado ou atuário para determinar o valor justo de mercado de um determinado ativo financeiro estrangeiro? Por exemplo, se eu tiver um plano estrangeiro de benefício definido, preciso obter os serviços de um atuário?
Você pode determinar o valor justo de mercado de uma conta financeira estrangeira com o objetivo de informar seu valor máximo com base em demonstrações de contas periódicas, a menos que você tenha motivos para saber que as declarações não refletem uma estimativa razoável do valor máximo da conta durante o imposto ano. Para um ativo financeiro estrangeiro especificado não detido em uma conta financeira, você pode determinar o valor justo de mercado do bem com a finalidade de informar seu valor máximo com base em informações publicamente disponíveis a partir de fontes confiáveis de informações financeiras ou de outras fontes verificáveis. Mesmo que não haja informações de uma fonte de informação financeira confiável ou outra fonte verificável, você não precisa obter uma avaliação por um terceiro para estimar razoavelmente o valor máximo do ativo durante o ano fiscal.
Q7. Como valorizo meu interesse em uma pensão estrangeira ou plano de remuneração diferido para fins de divulgação no Formulário 8938?
Em geral, o valor da sua participação no plano de pensão estrangeiro ou no plano de remuneração diferido é o valor justo de mercado do seu interesse benéfico no plano no último dia do ano. No entanto, se você não sabe ou tem motivos para saber com base em informações prontamente acessíveis o valor justo de mercado de seu interesse benéfico na pensão ou plano de remuneração diferido no último dia do ano, o valor máximo é o valor do caixa e / ou outra propriedade que lhe foi distribuída durante o ano. Esse mesmo valor é usado para determinar se você atendeu seu limite de relatório.
Se você não sabe ou tem motivos para saber com base em informações facilmente acessíveis, o valor justo de mercado de seu interesse benéfico no plano de pensão ou plano de remuneração diferido no último dia do ano e você não recebeu nenhuma distribuição do plano, o O valor do seu interesse no plano é zero. Nessa circunstância, você também deve usar um valor de zero para o plano para determinar se você atendeu seu limite de relatório. Se você cumpriu o limite de relatório e é necessário para arquivar o Formulário 8938, você deve denunciar o plano e indicar que o seu máximo é zero.
Form. 8938 opções de estoque de funcionários
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Os profissionais de impostos internacionais ficaram atordoados no final de 2011, quando o IRS anunciou que a remuneração diferida estrangeira e os planos de previdência externa deveriam ser reportados no novo Formulário 8938 (Demonstração de ativos financeiros estrangeiros especificados), juntamente com os ativos de investimento estrangeiro que a Conta Externa 2010 A legislação da Lei de Conformidade Fiscal (FATCA) visava. O anúncio veio na forma de instruções preliminares para o Formulário 8938, lançado pela primeira vez em setembro de 2011, 1 e posterior confirmado nas instruções finais divulgadas em novembro de 2011 2 e nas regulamentações temporárias emitidas em dezembro de 2011. 3 A notícia tocou uma onda de atividade entre os profissionais fiscais para determinar quais tipos de planos estrangeiros teriam que ser reportados e como valorizar os direitos de um indivíduo nesses planos para os fins do relatório do formulário 8938.
Embora, obviamente, seja crítico para muitos contribuintes determinar os limites precisos da nova regra e também como valorizar seus direitos de participação, este comentário discutirá questões mais básicas - especificamente, a conveniência de exigir que esses planos sejam relatados sob o linguagem do próprio estatuto, e sob a história legislativa aplicável. Um comentário subseqüente discutirá os detalhes dessas novas regras, conforme foram declarados pelo IRS até a data, e como eles serão mais esclarecidos nos próximos meses.
Conforme observado no comentário anterior deste autor sobre o assunto, 4 §6038D foi promulgada como parte da resposta do Congresso a uma série de eventos altamente divulgados em que várias instituições financeiras estrangeiras auxiliaram os proprietários de valores mobiliários dos EUA a reduzir ou evitar o imposto de renda federal dos EUA sobre o rendimento de esses valores, mantendo-os em contas de custódia offshore. O Congresso optou por lidar com esse problema de duas direções - primeiro, ao impor um novo imposto de retenção na fonte de US $ 30 por US $ em rendimentos de títulos dos EUA (incluindo o produto bruto da venda desses títulos) detido por uma "instituição financeira estrangeira" em benefício de clientes norte-americanos ou estrangeiros, 5 e segundo, ao impor, de acordo com a §6038D, um requisito anual de relatório de informações (respaldado por penalidades severas) em certos indivíduos dos EUA que possuem valores mobiliários norte-americanos ou estrangeiros através de uma conta de corretagem externa ou uma conta de custódia externa similar. 6.
As novas regras de relatório §6038D entraram em vigor para a maioria dos indivíduos dos EUA começando com o ano fiscal de 2011. Um indivíduo dos EUA (geralmente, um cidadão dos EUA ou um "estrangeiro residente" do §7701 (b) deve arquivar o Formulário 8938 como anexo à declaração de imposto de renda federal de 2011 (Formulário 1040) se ele possuir uma participação em um ou mais "especificado ativos financeiros estrangeiros "(SFFA) cujo valor total exceda um valor limiar no último dia do ano ou um valor limiar em qualquer momento durante o ano. Um indivíduo não casado dos EUA que viva nos Estados Unidos deve apresentar o Formulário 8938 se o valor de seus SFFAs for mais de US $ 50.000 no último dia do ano ou mais de US $ 75.000 a qualquer momento durante o ano, mas limites mais altos se aplicam a outras categorias de indivíduos (com base no estado civil e se o indivíduo vive nos Estados Unidos ou no exterior). Podem ser impostas sanções severas por falha ao arquivar o formulário (ou pela não apresentação de um formulário exato), além de uma extensão do prazo de prescrição para que o IRS audite o retorno e imponha impostos sobre o rendimento. 7.
Numerosas categorias de indivíduos dos EUA que de outra forma não seriam obrigados a apresentar o Formulário 8938 - provavelmente numerando em dezenas de milhares - provavelmente serão afetados pelos novos requisitos para reportar a remuneração diferida estrangeira e os direitos de pensão estrangeiros. Os indivíduos dos EUA que trabalham no exterior para empregadores estrangeiros (sejam subsidiárias estrangeiras de empresas dos EUA ou empresas estrangeiras controladas por estrangeiros) podem ser obrigados a reportar a remuneração diferida (adquirida e não realizada) prometida por seus empregadores estrangeiros ou colocada em uma conta separada e, na medida em que tenham direitos de pensão acumulados de acordo com leis estrangeiras ou participem de opções de ações com base em estrangeiros ou planos similares, eles também podem ser obrigados a denunciar esses itens. 8 indivíduos dos EUA que trabalham nos Estados Unidos - principalmente estrangeiros residentes que foram transferidos do exterior para trabalhar nos Estados Unidos - também podem ser obrigados a denunciar sua participação em planos de remuneração diferidos estrangeiros (geralmente em relação aos serviços prestados antes de se mudar para o Estados Unidos) e em opções de compra de ações com base no exterior ou planos similares, bem como direitos acumulados sob planos de previdência estrangeiros que são mantidos pelos empregadores estrangeiros que os enviaram para os Estados Unidos. Devido ao amplo escopo dos novos requisitos de relatório do Form 8938 para todas essas categorias de indivíduos, portanto, é apropriado examinar a base estatutária para esses requisitos.
A seção 6038D (b) em efeito divide SFFAs em duas categorias: (1) todos os ativos mantidos em uma "conta financeira" estrangeira na acepção do §6038D (b) (1); e (2) ativos que não são detidos em uma conta financeira externa dos EUA ou estrangeiros, mas que possuem algum tipo de link estrangeiro conforme definido no §6038D (b) (2). As três categorias enumeradas em §6038D (b) (2) são: (A) "qualquer estoque ou segurança emitida por" uma pessoa que não é U. S.; (B) "qualquer instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento que tenha um emissor ou contraparte", que é uma pessoa que não é U. S.; e (C) "qualquer interesse em uma entidade estrangeira" na acepção do §1473. Assim, se os direitos de um indivíduo dos EUA em um plano de remuneração diferido estrangeiro ou plano de pensão estrangeiro devem ser reportados no Formulário 8938, eles devem pertencer a uma ou mais dessas três categorias. 9.
As regulamentações temporárias do IRS aparentemente não tratam a remuneração diferida ou os direitos à pensão como "ações ou títulos" ou como "instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento" na acepção do parágrafo 6038D (b) (2) (A) ou (B ). Em vez disso, eles aparentemente tratam esses direitos como um "interesse em uma entidade estrangeira" na acepção do parágrafo 6038D (b) (2) (C), porque são discutidos em um parágrafo com o título "Interesses em propriedades, planos de pensão, e planos de remuneração diferidos ". 10 O que é curioso é que este parágrafo particular nos regulamentos trata apenas de questões de avaliação e os termos "compensação diferida" e "planos de pensão estrangeiros" não são mencionados em uma "lista de lavanderia" de SFFAs que está estabelecida em outros lugares nos regulamentos . 11 Mesmo que a remuneração diferida e os direitos à pensão sejam considerados "interesses em uma entidade estrangeira" na acepção do §6038D (b) (2) (C), no entanto, os regulamentos em outros lugares prevêem que "um interesse em uma entidade estrangeira" é apenas classificado como SFFA se for "mantido para investimento"; 12 este requisito adicional não está incluído no estatuto, mas como é um requisito dos regulamentos, como um limite de assunto, pode ser questionado se a remuneração diferida, ou mesmo os direitos de pensão de um indivíduo, estão sendo "mantidos para investimento". 13.
Se for correto que o IRS classifique a remuneração diferida e os direitos à pensão como "interesses em uma entidade estrangeira" (ignorando, no momento, a regra adicional nos regulamentos de que o item deve ser "mantido para investimento"), a questão se coloca se Esta classificação é adequada. A seção 6038D (b) (2) (C) incorpora a definição do termo "entidade estrangeira" que está no §1473 (5), que prevê que "o termo" entidade estrangeira "significa qualquer entidade que não seja uma pessoa dos Estados Unidos ". Embora o termo "pessoa dos Estados Unidos" seja definido em detalhes no §7701 (a) (30), 14 §7701 (a) não define o termo "entidade". Nenhum dos regulamentos da FATCA é útil a este respeito, porque os regulamentos §6038D referem-se simplesmente aos regulamentos §1473 (5), que meramente repetem o idioma do próprio §1473 (5). 15 Assim, enquanto um plano de remuneração diferido estrangeiro e um plano de pensão estrangeiro provavelmente nunca seriam classificados como "pessoas dos Estados Unidos", ainda deve ser determinado se são "entidades". Como o termo "entidade" não está definido de forma geral para fins fiscais federais em §7701 (a), os regulamentos de ambos os §§6038D (b) (2) (C) e 1473 (5) aparentemente deixaram a interpretação deste termo ao "senso comum".
Se alguém adotar uma abordagem de senso comum, uma interpretação muito tentativa do termo "entidade" pode ser qualquer "coisa" que tenha um status jurídico (ou seja, legal) próprio sob qualquer lei estadunidense ou estrangeira. A este respeito, o termo "pessoa", conforme definido no §7701 (a) (1), pode oferecer algumas orientações. Assim, o §7701 (a) (1) prevê que "o termo" pessoa "deve ser interpretado como significando e incluir um indivíduo, uma confiança, propriedade, parceria, associação, empresa ou corporação", embora uma abordagem de senso comum claramente não tratar um "indivíduo" como uma "entidade", e o termo "entidade" provavelmente inclui certas outras pessoas jurídicas não enumeradas no §7701 (a) (1), como governos estrangeiros. Aplicando esta regra geral, um plano de pensão estrangeiro provavelmente seria classificado como uma "entidade" se for mantido sob a forma de um trust (como é o caso na maioria das jurisdições de direito comum) ou sob a forma de uma fundação ou corporação que seja separado do empregador que o criou (como é o caso em muitas jurisdições de direito civil). No entanto, um plano de pensão estrangeiro que é mantido como um plano de "acumulação de livros" nos livros do próprio empregador (como é o caso em certos países estrangeiros) 16 geralmente não seria classificado como uma entidade separada do empregador, embora possa ser possivelmente seja argumentado nesse caso que o empregado tem um "interesse" no próprio empregador, na acepção do §6038D (b) (2) (C). Conforme mencionado acima, no entanto, os regulamentos do IRS aparentemente tratam todos os tipos de planos de pensão estrangeiros (presumivelmente incluindo planos de acumulação de livros) como "entidades" em si mesmos e não como partes integrantes dos empregadores que os mantêm - embora nada disso seja esclarecido nos regulamentos.
No caso de planos de remuneração diferidos - planos de adiantamento de salários "clássicos", planos de pensão "complemento" não financiados ou qualquer tipo de plano de remuneração com base em ações (planos clássicos de opções de ações, planos com direitos de valorização de ações ou ações restritas - planos de unidade) 17 - seria extremamente incomum que o próprio plano fosse classificado como uma "entidade" legal separada do empregador de acordo com a lei norte-americana ou estrangeira. No entanto, é possível que o IRS possa publicar um esclarecimento de seus regulamentos em algum momento no futuro próximo e explicar que, quando um indivíduo participa de um plano de remuneração diferido estrangeiro, a "entidade estrangeira" na qual ele possui um "interesse" é na verdade, seu empregador estrangeiro, e não o próprio plano. Se o IRS o fez, no entanto, parece haver duas objeções a esta interpretação. Em primeiro lugar, os regulamentos prevêem que um bem que é mantido para uso em um "comércio ou empresa" está isento de relatório, 18 e um argumento contundente pode ser feito de que um direito de pagamento do contrato de remuneração diferida faz parte do comércio ou empresa do indivíduo como empregado do empregador. 19 Em segundo lugar, se os direitos de contrato de um empregado para receber uma remuneração diferida de seu empregador constituem "um interesse em uma entidade estrangeira", os regulamentos devem incluir todos os outros tipos de direitos contratuais que um empregado tem contra seu empregador - por exemplo, pedidos de reembolso de despesas comerciais sob um plano não responsável; pedidos de reembolso de despesas médicas ao abrigo de um plano médico de empregador autoassurado; pedidos de salários vencidos que ainda não foram pagos devido às dificuldades financeiras do empregador; ou reivindicações de um bônus declarado mas ainda não pago (possivelmente pelo mesmo motivo). 20 Não há justificativa aparente para distinguir direitos de compensação diferidos.
Se é correto que os regulamentos do IRS estejam em um terreno extremamente instável em relação aos planos de remuneração diferidos estrangeiros (embora possivelmente não em relação à maioria dos planos de previdência estrangeiros), o histórico legislativo do §6038D não ajuda a posição do IRS. O relatório do Comitê Conjunto sobre o §6038D, essencialmente, lora o idioma legal e não há qualquer indicação de que os direitos contratuais de um empregado de qualquer tipo (seja para remuneração diferida, para pensões ou para outros itens) devem ser classificados como SFFAs. A este respeito, é útil comparar as novas regras "anti-expatriação" do §877A, que foram promulgadas em 2008 e que contêm disposições detalhadas sobre "remuneração diferida". 21 Nem o § 6038D nem o seu histórico legislativo contém qualquer menção a qualquer tipo de compensação diferida. Do ponto de vista da política fiscal, além disso, deve ser questionado se o relatório do formulário 8938 deve ser exigido para os itens de compensação diferida estrangeira que eventualmente serão reportados ao IRS no Formulário W-2. 22.
No entanto, uma vez que o levantamento de um desafio legal contra os regulamentos do IRS pode ser extremamente caro e demorado para qualquer indivíduo, é questionável se um desafio judicial efetivo acontecerá - especialmente porque o custo comparativo de simplesmente cumprir os regulamentos é tanto Menos. 23 Mesmo que tal desafio tenha ocorrido, o Congresso poderia bem alterar o §6038D (a pedido do IRS) para esclarecer que os direitos de compensação diferidos são obrigados a ser reportados.
O comentário anterior do autor no Formulário 8938 24 levou o IRS à tarefa por não fornecer orientação mais completa sobre os requisitos do Formulário 8938 para indivíduos que detêm títulos em uma conta de corretagem estrangeira ou externa. Em 29 de fevereiro de 2012, o IRS emitiu um conjunto de "Perguntas Freqüentes" (FAQs) que efetivamente adota as recomendações que foram incluídas nesse comentário.
Seeirs. gov/businesses/corporations/article/0,,id=255061,00.html. Além das instruções para o Formulário 8938, essas perguntas frequentes devem ser consultadas por qualquer indivíduo que potencialmente possa ser obrigado a preencher o Formulário 8938. Esperemos que o IRS fará um esforço para divulgar essas perguntas freqüentemente o mais amplamente possível.
This commentary also will appear in the April 2012 issue of the Tax Management International Journal. For more information, in the Tax Management Portfolios, see Blum, Canale, Hester, and O'Connor, 947 T. M. , Reporting Requirements Under the Code for International Transactions, and in Tax Practice Series, see ¶7170, International Withholding and Reporting Requirements.
1 Draft instructions for Form 8938, dated September 28, 2011, at page 5 ("Valuing interests in estates, pension plans, and deferred compensation plans").
2 Instructions for Form 8938, dated Nov. 2011, at page 5 ("Interests in foreign pension plans and foreign deferred compensation plans"), and at page 6 ("Valuing interests in foreign estates, foreign pension plans, and foreign deferred compensation plans").
3 Regs. §1.6038D-5T(f)(3), T. D. 9567, 76 Fed. Reg. 78553 (12/19/11).
4 Bissell, "More Concrete Guidance Needed for the New Foreign Financial Assets Reporting Form (Form 8938)," 41 Tax Mgmt. Int'l J. 135 (3/9/12).
5 §§1471-1474, enacted by §501(a) of the HIRE Act (P. L. 111-147). For a detailed discussion of these rules, see Tello, 915 T. M. (Bloomberg BNA Tax & Accounting), Payments Directed Outside the United States - Withholding and Reporting Provisions Under Chapters 3 and 4 , XXIX.
6 These new rules were intended to reduce the possibility that U. S. individuals could reduce or avoid paying the correct amount of federal income tax on their securities in the future. With respect to U. S. individuals who had neglected to report the correct amount of income from their U. S. and/or foreign securities in the past, the IRS initiated an "offshore voluntary disclosure initiative" (OVDI) to encourage U. S. taxpayers with unreported income to voluntarily apply to the IRS so as to potentially reduce the penalties that otherwise applied to their situation. The IRS's third OVDI program was announced on Jan. 9, 2012. See IR-2012-5.
7 §§6229(c), 6501(c)(8), and 6501(e)(1), as amended by §513 of the HIRE Act.
8 U. S. individuals who work abroad for foreign subsidiaries of U. S. companies typically do not participate in foreign pension plans, and if they participate in stock option plans or restricted stock plans, those plans are typically maintained directly by the U. S. parent company and not by the foreign subsidiary. However, U. S. individuals working abroad for foreign-controlled foreign companies often participate in both foreign pension plans and in foreign stock option plans.
9 It is assumed that, except in extremely unusual situations, these rights would not be held by a U. S. individual through a foreign "financial account" within the meaning of §6038D(b)(1).
10 Regs. §1.6038D-5T(f)(3). Curiously, the regulations do not include any guidance on what constitutes a "deferred compensation plan" or a "foreign pension plan." However, the IRS presumably intends to incorporate the definitions in §§409A and 877A, under which there is extremely detailed IRS guidance.
11 Regs. §1.6038D-3T(d). It is possible that the portion of the regulations on what constitutes an "interest in an SFFA" for purposes of §6038D(a) is intended to "bootstrap" foreign deferred compensation plans and foreign pension plans into SFFA status. See Regs. §1.6038D-2T(b), which provides that an individual has an "interest" in an SFFA (as required by §6038D(a)) if the SFFA has some kind of income tax consequences to the individual currently, or is likely to have some kind of income tax consequences for him in the future. Nevertheless, Regs. §1.6038D-2T(b) still requires that the asset in which the individual has an interest be an SFFA.
Note that in applying both §6038D(a) and §6038D(b)(2)(C) (as must be done in order for foreign deferred compensation plans and foreign pension plans to be reportable), the terminology of the Code can become quite confusing, because it must be shown that the individual has an "interest" in an "interest in a foreign entity" - in other words, that he has an income interest in a particular kind of property interest.
13 Regs. §1.6038D-3T(b)(3) provides that an asset is deemed to be "held for investment" if it is "not used in, or held for use in, the conduct of a trade or business." Thus, if it is assumed that deferred compensation rights or pension rights are not trade-or-business assets of an employee, this definition would classify them as being "held for investment", regardless of whether they might be considered to be held for investment in a colloquial sense.
14 Section 7701(a)(30) in effect classifies the following persons as "United States persons": a U. S. citizen, a resident individual, a domestic partnership, a domestic corporation, a domestic estate, and a domestic trust.
15 Regs. §1.6038D-1T(a)(10) quite correctly states that "the term foreign entity has the meaning set forth in section 1473(5) and the regulations." However, the §1473 regulations - which were published on Feb. 8, 2012 (subsequent to the 12/14/11 publication of the §6038D temporary regulations) - merely repeat the statutory language of §1473(5) without further clarification. Thus, Prop. Regs. §1.1473-1(e) provides, "The term foreign entity means any entity that is not a U. S. person and includes a territory entity." The mention of a "territory entity" is not relevant for the discussion in this commentary.
16 See the rules on "qualified [foreign] reserve plans" in §404A(c), and the regulations thereunder.
17 If an individual received restricted stock in a foreign company that was subject to a risk of forfeiture, the stock itself would have to be reported on Form 8938, subject to the applicable dollar threshold.
19 The IRS might contend that it has carved out a de facto exception to the exemption for trade-or-business assets by the mere fact that the regulations require foreign deferred compensation plans to be reported, but one could respond that any such exception should have been explicitly provided for in the -3T(b)(4) regulations.
20 At the same time, it would seem appropriate to exclude those contract rights from reporting as "trade or business" rights arising out of the employee's trade or business of being an employee.
21 See §877A(d), dealing with the "treatment of deferred compensation items," and Notice 2009-85, 2009-45 I. R.B. 598. See also Bissell, "An `Exit Tax' Enters the U. S. Tax Lexicon - §877A and Guidance Under Notice 2009-85," 51 Tax Mgmt. Memo. 123 (4/12/10).
22 Form W-2 reporting is usually required to be done by the employer in the various fact patterns described at the beginning of this commentary, and it is understood that even foreign-controlled foreign corporations comply with this requirement much more commonly than was true in the past. Because the Form 8938 instructions and temporary regulations provide for a number of reporting exceptions for SFFAs that are reported on other IRS reporting forms, it would seem appropriate to also include an exemption for foreign deferred compensation that will eventually be reported on Form W-2.
23 Any challenge to the regulations would be likely to occur in the case of an individual who failed to report deferred compensation and who then challenged the resulting penalty in court. No consideration has been made in writing this commentary to the possibility that some kind of class action might challenge the regulations.
24 Bissell, "More Concrete Guidance Needed for the New Foreign Financial Assets Reporting Form (Form 8938)," 41 Tax Mgmt. Int'l J. 135 (3/9/12).
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Form 8938 employee stock options
International Tax Bulletin (April 2012)
FATCA Creates New Issues for.
Cross-Border Stock and.
Other Incentive Compensation Plans.
By James P. Klein, counsel, and Susan P. Serota, partner, in the executive compensation and benefits group in the New York office of Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP.
If you have or can obtain the Acrobat Reader, or have an Acrobat-enabled web browser, you may wish to download or view our April 2012 International Tax Bulletin (a 234K pdf file), containing a printed version of this article and also available via ftp at:
W hen a multinational company implements product deployment, research, sales expansion and manufacturing on an international basis, it may want a unified approach to compensation incentives covering both U. S. and other foreign executives. This means a U. S. citizen or resident who works outside the U. S. and is in an incentive program designed by a non-U. S. employer can face surprising, often serious tax problems. A non-U. S. citizen who is assigned to the U. S. but stays in his or her home country incentive plan may also have U. S. tax problems. And now, new issues are arising from the U. S. Foreign Account Tax Compliance Act.
T here are a number of issues around a "mobile" workforce, including pay levels, immigration status, moving families and career planning. One crucial area involves the application of incentive compensation plans based on global business plans, and not national boundaries. There are now new issues, arising from the Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA). While Congress and the Treasury/IRS focused on abuse, noncompliance and reporting of foreign income subject to reporting, there are also nonabusive situations involving international operations and executive compensation. This article will look at these developments from the perspective of financial institutions administering these incentive plans, the individuals receiving incentive awards and the multinational employers sponsoring them.
Background on U. S. Tax Laws and Non-U. S. Tax Incentive Plans.
I f the incentive program is "unfunded," most of the issues around individual taxation have been handled by the IRS in the regulations under IRC section 409A. What this means is that certain deferred compensation programs, executive pensions, and deferred stock unit plans and stock option plans have special rules for non-U. S. plans and the U. S. taxpayers who find themselves covered by these plans. This is not to say that multinational companies can ignore the 409A rules, but there may be additional time to correct these problems, or to comply with special rules for employees who are subject to U. S. tax 409A rules for the first time.
W hen it comes to plans that are considered "funded," the general rules of IRC section 409A do not apply, and the individual taxpayers, their employers, and in some cases the financial institutions holding the funds or equity have significant problems. For example, a U. S. taxpayer who has an interest in a non-U. S. trust that holds employer stock or other financial assets may face taxation in advance of actual distribution of the assets. The employee may also be facing a non-tax Treasury filing under the Report on Foreign Bank and Financial Accounts (FBAR) requirements. This report has been required for some time, but the U. S. Treasury has indicated there will be increased enforcement of this filing. There have been particular issues with FBAR reports required for foreign accounts over which a U. S. taxpayer has signature authority. These filings can also sweep in some forms of incentive and deferred compensation plans. Reporting for most U. S. taxpayers with only signatory authority was delayed to June 30, 2012, and then again to June 30, 2013.
Enter FATCA.
I n addition, FATCA has rules applying to individuals under IRC section 6038D. While this does not give rise to new taxation for the individuals, it does highlight the U. S. tax issue for the individuals. And although the form implementing this IRC section 6038D (Form 8938) is for the individuals holding the assets outside of a financial account and meeting certain threshold dollar amounts, and not the FFIs, there are good reasons for employers sponsoring non-U. S. incentive plans to consider communicating with employees who may be required to file the form and to alert their plan administration providers to the U. S. taxpayer status of some participants.
Key Issue: Is It a Fund?
W ith FATCA, this problem now spreads to the FFI holding these assets. While the financial institution may view itself as an administrative structure to help the employer, it may be an FFI holding financial accounts. Now the FFI has to worry about whether there is a U. S. taxpayer participating in that incentive program.
Some Practical Examples.
S tart with the situation where a U. S. citizen is hired by a multinational to work outside the U. S., for example in the UK. As part of the compensation package, the individual is covered by a UK equity-based incentive compensation plan. These plans are frequently linked to an offshore (non-UK, and certainly non-U. S.) trust holding the stock, with the trustee being a part of a financial institution which assists in administering the plan. Under U. S. domestic tax law, the surrounding documents may permit the conclusion that the trust is a grantor trust of the employer, and that the employee (including any U. S. taxpayer employee/participant) may not be considered to hold any asset. However, the documents might also lead to the conclusion that the trust is not an employer grantor trust, and that the individual may have an enforceable beneficial interest in that trust. If that is the case, the U. S. will look to its rules around funded compensation plans, and this type of situation is not generally protected by the U. S.-UK income tax treaty. While there may be many other applicable exemptions for the FFI under FATCA, the particular FFI may not meet those exemptions. Of course, the individual will still have the new IRC section 6038D reporting requirement, as well as possible U. S. taxation (if the beneficial interest is vested). The employer will have the traditional issues around reporting and withholding on compensation taxable for employee services.
L et's look at another situation. Suppose a citizen of the Netherlands is sent by the Dutch employer to work in the U. S. It may not be clear how long the assignment will last. As is often the case, the employee might stay in the Netherlands-designed incentive program, and that program might be administered through a Stichting or some other Civil Law structure. While it is far from clear how the U. S. characterizes the Stichting for U. S. tax purposes, the interests of the individual may well be protected from creditors of the Netherlands employer, and all the U. S. tax issues of compensation through a funded plan are on the table.
Conclusão.
This material is not intended to constitute a complete analysis of all tax considerations. Internal Revenue Service regulations generally provide that, for the purpose of avoiding United States federal tax penalties, a taxpayer may rely only on formal written opinions meeting specific regulatory requirements. This material does not meet those requirements. Accordingly, this material was not intended or written to be used, and a taxpayer cannot use it, for the purpose of avoiding United States federal or other tax penalties or of promoting, marketing or recommending to another party any tax-related matters.
&cópia de; Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP [an error occurred while processing this directive]
Final Regulations on FBAR.
Executive Compensation Blog.
Last week, December 12, 2014, the IRS published final regulations on the foreign financial assets reporting requirements (FBAR) that favorably resolve one of the vexing issues under FBAR/Form 8938. The final regulations clarify that nonvested interests in property received for performance of services (e. g., equity awards) do not have to be reported on Form 8938 until they become substantially vested (except in the case of nonvested interests for which the individual made a Section 83(b) election).
As you may know, all U. S. citizens must file with the IRS a Foreign Bank Account Report (FBAR) to report offshore bank accounts and other specified foreign financial assets by June 30 of each year on Form 8938 if the value of the foreign accounts exceeded $10,000 at any time during the calendar year. Importantly, individuals who are not U. S. citizens but have become U. S. tax residents also must annually file an FBAR to report their specified financial assets outside of the U. S. Employees who are not U. S. citizens usually have some reportable financial assets outside the U. S.
Among the specified foreign financial assets the individuals must annually report to the IRS are vested stock options and stock acquired through the exercise of options or vesting of restricted stock awards. Foreign retirement benefit plans are another common asset of your non-U. S. citizen employees. Readers working for a company that is owned by a foreign parent company may encounter this issue with employees who own stock in the foreign parent (which is often held in the parent company’s home country).
Executive Compensation Blog.
MICHAEL S. MELBINGER.
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